本文摘要：在目前民事調(diào)解制度中的新條例規(guī)定有什么作用呢，應該如何來加強對現(xiàn)在法學的建設管理呢，我們也知道承辦案件法官在判決前對當事人的接觸，存在法官的情感因素直接影響判決結(jié)果的公正性的問題，因此，應借鑒西方國家法官職能分工具體化的做法，如英美民事訴
在目前民事調(diào)解制度中的新條例規(guī)定有什么作用呢，應該如何來加強對現(xiàn)在法學的建設管理呢，我們也知道承辦案件法官在判決前對當事人的接觸，存在法官的情感因素直接影響判決結(jié)果的公正性的問題，因此，應借鑒西方國家法官職能分工具體化的做法，如英美民事訴訟程序中，整個訴訟過程分為審前程序和審判程序兩個相對獨立又相互聯(lián)系的階段，負責調(diào)查、和解，對審前程序管理法官與負責開庭、裁判的法官分而設之，保證裁判的公平、公正。
摘要：長期以來，地方各級人民法院(特別是基層人民法院)大量適用簡易審理案件，取得了一定的社會效果。然而，對于民事調(diào)解的規(guī)定卻只見于我國《民事訴訟法》第85條規(guī)定，即：人民法院審理民事案件，根據(jù)當事人自愿原則，在事實清楚的基礎上，分清是非，進行調(diào)解。立法對適用調(diào)解的受案范圍、程序等未作界定，與其他結(jié)案方式比較，無論是實體法還是程序法都太過寬范。
關鍵詞：民事調(diào)解,立法制度,法學論文
一、民事調(diào)解制度的發(fā)展歷史
所謂民事調(diào)解制度是指人民法院審理民事案件的過程中，可以在查明事實的基礎上，根據(jù)自愿和合法的原則，主持并促使當事人雙方達成協(xié)議協(xié)商解決的制度。調(diào)解制度作為解決糾紛的一種機制，是中國固有的傳統(tǒng)，在審判中占有重要地位。
調(diào)解在中國有著優(yōu)久的歷史，早在西周在銅器銘文中就有調(diào)處的記載，秦漢以來，調(diào)解成為司訴的原則，兩宋時期，隨著民事糾紛的增加，調(diào)處呈現(xiàn)制度化的趨勢。明清時期，調(diào)處已是臻完善，辛亥革命勝利后，孫中山先生大力引進西方法制，建立西方法制體系，但由于當時的歷史條件沒有中國實行開來。建國初期，審判方式一直沿用抗戰(zhàn)時期的“馬錫五審判方式”，強調(diào)審判與調(diào)解緊密結(jié)合，直到1979年我國起草《民事訴訟法(試行)》時，將“調(diào)解為主”改為“著重調(diào)解”，1991年我國開始修訂《民事訴訟法(試行)》，明確了調(diào)解的原則為“自愿和合法”，適用范圍包括一、二審、再審，使調(diào)解原則更加符合人民法院民事訴訟調(diào)解的審判實踐，糾正了調(diào)解與判決販關系。近年來，隨著審判方式的改革，大量簡易審理的案件所占比例逐年提高，如黑龍江省孫吳縣人民法院2003年收案996件，審結(jié)983件，其中調(diào)解結(jié)案413件，占結(jié)案數(shù)的42%，2004年收案871件，結(jié)案856件，其中調(diào)解結(jié)案436件，占結(jié)案數(shù)的50.93%，而兩個基層法庭所審理的民事案件有七成為調(diào)解結(jié)案，由此可見，民事調(diào)解制度在人民法院解決糾紛有十分重要的作用。
二、現(xiàn)行民事調(diào)解制度存在的缺陷
調(diào)解制度作為解決糾紛的一種機制，是中國固有的傳統(tǒng)，是享有“東方經(jīng)驗”之美譽的法院調(diào)解制度，被視為法院行使審判權訴訟制度中占有重要位置。其本質(zhì)上是一種合意為核心要素的解決糾紛的方式，是私法糾紛領域的廷伸，是一種當事人主義。在審判實踐中，由于缺乏明確具體的規(guī)定，存在如下缺陷：
一是隨意啟動調(diào)解程序。合法是民事訴訟調(diào)解有效的前提，含概了程序合法、實體合法。我國民事訴訟法規(guī)定，法院調(diào)解貫穿于審判程序的全過程，這意味著調(diào)解沒有獨立的程序。法官可以隨時組織當事人調(diào)解，啟動調(diào)解程序的隨意性較大，造成訴訟調(diào)解中法官中心地位和主導作用過于突出，有悖于當事人主義的調(diào)解原則，使雙方當事人訴訟權利受到一定壓制，當事人自由選擇糾紛解決方式的訴訟權受到侵害，同時也為“強制調(diào)解”、“恣意性調(diào)解”留下了廣泛的空間，失去法院調(diào)解所具有的獨特的公正價值.
法學論文：《法學研究》刊載有關中國法治建設重大理論與實踐問題的論文。堅持“百花齊放，百家爭鳴”的辦刊方針，堅持學術性、理論性的辦刊宗旨，堅持高水平的用稿標準，以展現(xiàn)我國法學理論最新和最高水平的研究成果。主要讀者為法學教學和理論研究工作者，立法和司法工作者，法學專業(yè)的本科生和研究生，律師、行政執(zhí)法人員和法學理論愛好者。獲獎情況：中文核心期刊(2011)、中文核心期刊(2008)、中文核心期刊(2004)、中文核心期刊(2000)、中文核心期刊(1996)、中文核心期刊(1992)。
二是調(diào)解無具體期限，限制當事人的上訴權。我國的法院調(diào)解制度所采取的是調(diào)審合一的模式，即調(diào)解和審判可以動態(tài)轉(zhuǎn)換，法官可以隨時主動地決定進入調(diào)解程序。較之判決，調(diào)解可以使法官在相對的時間內(nèi)提高辦案數(shù)量、回避法律適用，減少上訴案件，法官的風險最大化地降低，這無疑促使法官更多地適用調(diào)解。也變相剝奪了當事人的上訴權，限制了上一級法院的司法監(jiān)督功能。我國《民事訴訟法》第89條規(guī)定“調(diào)解達成協(xié)議，人民法院應當制作調(diào)解書，調(diào)解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果。……調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力。”調(diào)解協(xié)議一經(jīng)生效，即表明當事人之間的爭議已經(jīng)解決，產(chǎn)生與生效判決同等的效果，除個別特殊案件(如調(diào)解和好的離婚、維持收養(yǎng)關系的案件)外，不得再行起訴、上訴，因而審判監(jiān)督機制難以發(fā)揮作用。同時，由于調(diào)解協(xié)議或送達回證上的簽字屬于自愿，當事人盡管可能無奈，但也只好忍氣吞聲。而且正是由于這種“自愿”，除嚴重違反程序外，使當事人無法提出充分證據(jù)，從而導致再審的機會幾乎為零。
三是對違法調(diào)解缺乏制約。法官對當事人自愿達成的調(diào)解協(xié)議的合法性負有審查義務，但在多數(shù)情況下，調(diào)解是由當事人自行協(xié)商形成一致意見后，再訴至法院，有的案件當事人惡意串通，為逃避他人債務以訴訟調(diào)解的方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、規(guī)避法律責任，較為常見的有調(diào)解假離婚、假抵債、假清償，這類案件的調(diào)解，往往是事后才發(fā)現(xiàn)調(diào)解目的惡意并損害了第三人利益，我國法律對這種調(diào)解行為缺乏相應的預防和補救措施。
三、民事調(diào)解制度立法的構(gòu)想
鑒于此，建立完善的調(diào)解制度立法十分必要。
首先，制定調(diào)解程序法，明確調(diào)解的受案范圍、調(diào)解的啟動、期限。對于涉及婚姻家庭關系的民事糾紛，如婚姻、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、收養(yǎng)的案件當事人不請求調(diào)解的，人民法院也應進行調(diào)解，對下列案件應考慮排除在法院調(diào)解之外：(一)適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程度的案件;(二)民事行為無效應當給予追繳或民事制裁的案件;(三)損害國家、集體、第三人合法利益，受害人未參與訴訟的案件;(四)以當事人無處分權為標的案件。針對調(diào)解的啟動要賦予當事人以程序上的選擇權，對于一審普通程序而言，進入訴訟程序后，雙方當事人自由決定是否進行調(diào)解，向人民法院提出申請。一旦當事人不愿以此種方式解決糾紛，即轉(zhuǎn)入審判程序。調(diào)解的期限以20為宜，在同一個案件中，只規(guī)定一個調(diào)解階段。程序是法庭在經(jīng)過庭審、認定案件事實后，審判人員應告知當事人，轉(zhuǎn)入調(diào)解階段，并詢問當事人是否同意調(diào)解，如雙方一致同意，則告知其調(diào)解期限;如一方同意，一方不同意，得按調(diào)解期限，試行調(diào)解;如雙方均不同意，則應轉(zhuǎn)入下一個程序，移交審判庭及時判決。
其次，制定調(diào)解實體法，明確法官職能。為彌補可能發(fā)生的錯誤調(diào)解所造成的不公后果，應當考慮建立調(diào)解無效確認制度。法院調(diào)解無效確認之標準可以考慮以下幾個方面：(一)有充分證據(jù)證明一方當事人有欺詐、脅迫行為，直接影響另一方當事人真實意思的表達，調(diào)解協(xié)議的履行對被欺詐、脅迫方明顯不公;(二)調(diào)解程序違法或法官違反審判紀律直接影響調(diào)解內(nèi)容實體不公;(三)當事人惡意串通，非法行使處分權，直接損害第三人合法利益;且無法補救第三人損失的;(四)調(diào)解協(xié)議違反法律原則或禁止性規(guī)定的。
最后，取消反悔權，明確規(guī)定調(diào)解無效的標準。我國《民事訴訟法》規(guī)定，調(diào)解協(xié)議生效以調(diào)解書送達為生效條件。第91條規(guī)定“調(diào)解未達成協(xié)議或調(diào)解書送達前一方反悔的，人民法院應當及時判決。”據(jù)此規(guī)定，當事人在訴訟中達成協(xié)議，該協(xié)議對當事人雙方并無約束力，在審判實踐中，反悔是調(diào)解中經(jīng)常出現(xiàn)的，反悔權的行使動搖了法院調(diào)解的權威性。建議立法明確規(guī)定，在法官的主持下當事人達成的調(diào)解協(xié)議一經(jīng)簽字即視為調(diào)解成立，任何一方當事人不得提出反悔。法院制作的調(diào)解書一經(jīng)送達當事人，調(diào)解協(xié)議即發(fā)生法律效力，當事人不履行調(diào)解協(xié)議可以強制執(zhí)行。
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