本文摘要：摘要：隨著黨中央和國務院有關大學生創業以促進就業政策措施的推行，創業教育已成為大學生就業指導中十分重要的內容。在險象環生的大學生創業之路上，識別潛在的法律風險、建構合理的風險防范機制，無疑是提高大學生創業成功機率的重要途徑。 關鍵詞：大學生
摘要：隨著黨中央和國務院有關“大學生創業以促進就業”政策措施的推行，創業教育已成為大學生就業指導中十分重要的內容。在險象環生的大學生創業之路上，識別潛在的法律風險、建構合理的風險防范機制，無疑是提高大學生創業成功機率的重要途徑。
關鍵詞：大學生創業;法律風險;法學核心期刊
一、大學生創業的法律環境簡析
(一)立法現狀
我國現行的法律體系中，尚且沒有直接針對大學生創業的法律、法規，僅在《就業促進法》、《中小企業促進法》和《高等教育法》中有所提及，但內容也是極其籠統和簡單，對于實踐的應用意義不大;其他則是位階相對較低的部門規章或地方性法規，如《創業投資企業管理暫行辦法》、人力資源社會保障部等部門《關于促進以創業帶動就業工作的指導意見的通知》和國務院辦公廳《關于加強普通高等學校畢業生就業工作的通知》等。國內各省份更多是以通知的形式來對這一問題進行規定，如廣東省政府辦公廳于2013年6月初印發通知指出，高校畢業生創業，個人最高可申請10萬元小額創業貸款，對于符合條件的創業者，政府部門還可給予一次性5 000元獎勵Ⅲ。
(二)實施障礙
1.促進大學生創業的相關法律制度不夠完善
2008年1月1日起正式實施的《就業促進法》，主要意義在于有利于消除五花八門的就業歧視，監督政府履行促進就業、維護就業公平的職責。雖然在一定程度上對大學生自主創業提供了法律保障，但由于內容原則性較強，缺乏有針對性的具體規定，可行性不強。其他的法律依據多為一些政策或地方性規定，位階低、權威性差，缺乏法律應有的國家強制力作保障的特征，加之有些地方和部門在實際操作中的不規范、不嚴格，對促進大學生創業的政策優惠措施執行不到位，使得大學生就業創業的權益得不到有效保障。
2.財稅及融資法制環境有待改善
我國對促進大學生就業采取了一些優惠措施，如對高校畢業生從事個體經營符合條件的，免收行政事業性收費;在當地公共就業服務機構登記失業的自主創業高校畢業生，自籌資金不足的，可申請不超過5萬元的小額擔保貸款;對合伙經營和組織起來就業的，可按規定適當擴大貸款規模;從事當地政府規定微利項目的，可按規定享受貼息扶持。有創業意愿的高校畢業生參加創業培訓的，按規定給予職業培訓補貼等等。但這些優惠政策在具體操作起來門檻高、難度大，對在創業之路上步履維艱的大學生來說，缺乏實際有效的幫助。
3.高校創業教育不能適應實際需要
當前高校的創業教育與市場需要差距較大，對創業大學生難以起到指導和幫助作用。高校應加強與工商管理、人力資源社會保障等部門的協作，為大學生提供更廣泛、更陜捷、更準確的信息，重點幫助畢業生了解創業中的政策、規定和技巧;邀請創業成功的校友來校講述其事業發展的經歷和經驗，運用活生生的例子加深大學生的印象，以在自己的創業之路上提供有效的借鑒。
二、大學生創業存在的主要法律風險
(一)創業組織設立初期存在的法律風險
我國現代經濟組織形式中，可供大學生創業者選擇的主要有以下幾種形式：
第一，個體工商戶，是指有經營能力并依照相關規定經工商行政管理部門登記，從事工商業經營的公民。法律依據有《民法通則》和《城鄉個體工商戶管理暫行條例》。
第二，農村經濟組織，主要是通過承包農村集體所有或使用的土地，進行農業生產經營的農村承包經營戶。他們通常以從事農業種植、養殖為主，主要目的在于穩定經濟、提供工業原料、滿足人們物質生活的基本消費。法律依據有《農村土地承包法》、《農業法》、《土地管理法》以及《合同法》。
第三，個人獨資企業，是由個人出資經營、歸個人所有和控制、由個人承擔經營風險和享有全部經營收益的企業。以獨資經營方式經營的獨資企業有無限的經濟責任。主要受《個人獨資企業法》調整。
第四，合伙企業，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》在中國境內設立的，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。我國合伙組織形式僅限于私營企業，法律依據是《合伙企業法》。
第五，公司，是以營利為目的，從事商業經營活動或某些目的而成立的組織，分為有限責任公司和股份有限公司，有限責任公司又分為二個以上五十個以下股東出資設立的公司和國有獨資公司以及一人有限責任公司。有限責任公司和股份有限公司的區別在于其股東對公司承擔責任的依據不同，前者股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，后者則以其認購的股份為限對公司承擔責任。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。依據是現行的《公司法》及相應司法解釋和實施細則。
綜合以上組織形式，個體工商戶和農村經濟組織，經營規模較小，適合資金少，自我經營能力較弱群體;個人獨資企業、合伙企業，經營規模相對較大，經營過程中所涉法律問題也較多，適合有一些能力實力的創業者;公司形式是現代企業制度發展的較好形式，因其是有限責任，內部有比較科學的經營管理機構，一般來講社會可信性比較大，產品的社會信譽相對比較高，科學的組織機構有利于企業發展。大學生創業者要想選擇到適合自己的組織形式，就必須先對不同組織形式的特點和存在的法律風險加以了解，只有這樣，才能從‘‘形式’上有所把握，從而使‘形式”更好地服務于“內容’。
(二)創業組織運行過程中存在的法律風險
創業組織的運行過程是一個復雜的系統工程，不僅有組織內部籌劃管理問題，如規章制度的制定與實施、勞資糾紛的預防與救濟等等，還要面對來自外部的法律問題，如合同、稅收、票據、不正當競爭、產品質量、勞資糾紛、知識產權侵權問題等等。以下就幾個比較典型的法律風險加以分析：
1.合同的訂立、履行風險
即當事人或當事雙方之間設立、變更、終止民事關系的協議 。市場經濟是契約經濟，市場交換主要是通過市場主體之間經過自由、平等的協商所訂立的契約來進行的。契約即是合同，離開合同，市場經濟就不可能存在，而合同必須以法律對合同原則、方式和結果的確認和保護為前提。依法成立的合同，受法律保護。如果合同的簽訂過程中，出現主體不適格、內容不合法等現象，則極有可能導致合同不能產生法律效力，從而在履行過程中遭受利益損失。在簽訂合同之初，要從主體資格和實體內容即訂立合同的當事人主體資格、訂立合同中所約定的內容是否合法兩個方面進行審查，以確保所訂立合同的有效性和可行性。在合同履行過程中，如果對方不按約定履行義務或遇到其他可能喪失履行能力的情況，要及時對事態的發展做出判斷，根據實際需要對違反約定的對方當事人做出適當的要求或決定，以避免損失擴大。另外，大學生年輕氣盛，講面子、鴦f青義，往往以口頭形式代替書面合同。一旦遇到糾紛，口頭合同勢必會因舉證不能而使自己處于被動，這也是應該注意的地方。
2.知識產權法律風險
知識產權是智力勞動產生的成果所有權，它是依照各國法律賦予符合條件的著作者以及發明者或成果擁有者在一定期限內享有的獨占權利。大致上分為兩類：一類是版權(也稱為著作權、文學產權)，另一類是工業產權(也稱為產業產權)。在我國，知識產權通常指商標權、專利權和著作權三個方面。大學生創業者必須學習和了解這方面的內容，不去侵犯他人知識產權的同時，更要保護自己的智力成果和無形資產受到有效保護，更能應對各種與自己有關的知識產權糾紛，只有這樣，才能打造并維護屬于自己的品牌和形象。
3.勞資糾紛法律風險
勞資糾紛是任何一個國家的制度設計都必須要面對的基本問題。同樣地，勞動爭議的預防與救濟也是任何—個用人單位必須要深入思考、妥善解決的問題。大學生創業過程中不可避免要招工，相應地則是簽訂勞動合同、保險、工傷、工資等一系列由勞動法律體系制約的事項。處理不好勞資糾紛，不僅影響創業組織的正常運行，還會影響創業組織的社會聲譽。特別是《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》實施之后，法律規定傾向于保護勞動者合法權益。對用人單位多加監管甚至限制。對于經營初期、尚未成規模的用工單位，很容易落入勞動糾紛的困擾之中。
4.其他經濟類法律風險
市場經濟是競爭經濟，通過競爭達到優勝劣汰，合理配置資源，是市場經濟的優越性之一。但是，市場競爭必須是公平、合法的競爭，否則市場機制就可能失靈或扭曲。在市場競爭中，有些競爭者為了貪圖利益不惜采取各種不正當手段進行或限制競爭，必然妨礙正常的市場競爭。需要運用法律手段規范和制裁不正當競爭和壟斷行為，維護公平、合理的市場競爭。有的企業管理機構和實際操作機構所有權不明確，權利、責任和利益之間互相掣肘，影響企業的聲譽和效率 。大學生創業者應該根據創業組織經營的具體隋況了解相關法律的主要規定，以保證創業組織的合法運行。
(三)創業組織終止存在的法律風險
創業組織終止主要指創業組織主體資格的消滅，一般導致消滅的原因可能是經營不善而倒閉、破產;因違法經營被吊銷營業執照或合伙人決定散伙、撤回投資等等。創業組織終止并不意味著其承擔的責任和義務的自然消失，因此這個時候仍然有諸多方面的法律風險，需要創業者去注意防范和對已經出現的問題進行及時的救濟。創業者對保險法、破產法應有所了解，以確保在創業組織面臨終結之時通過合理合法的途徑保護自己的合法權益不受侵犯。
三、對策和建議
(一)創業者層面
大學生創業法律風險意識的缺失是目前我國大學生創業敗多成少的重要原因之一。提升大學生自身的法律素質和法律風險意識，培養法律思維，將自己視為生活于法律制度架構之下的人，及從法律的立場出發去思考和認識社會的方式，從而提高在創業中識別風險、化解風險的能力。
(二)政府層面
市場經濟中機遇與挑戰共生、經營和風險并存。忽視法律風險的存在，單純強調企業生產流通銷售業務，其結果必然達不到企業預期管理目標。政府扶持大學生創業，必然不能忽視法律風險防范的支持。作為政府部門，應當在政策方面加強對大學生創業過程中法律風險防范的引導，同時調動地方企業法律顧問協會和律師協會、法律工作者的力量，加強對大學生創業法律風險的宣教，從而全面提高他們的法律風險防范能力。
(三)高校層面
“創業教育” 是在我國大學生就業壓力日益加強、創業環境有所改變的大背景下催生出來的一個熱門話題。作為高校，應當將創業教育提上重要的位置加以重視，合理設置課程體系，合理安排教育時間，合理規劃教育與實踐相結合的教育模式。就目前情況來看，國內高校的創業教育多側重于經營技巧、投資技巧等技術性教育，對法律知識、風險意識和企業經營中的權利救濟措施等教育相對缺失。這也成為創業教育不能很好地為大學生的創業之路服務的瓶頸所在。
(四)制度層面
在制度方面，不妨借鑒一些國外的先進經驗。創業教育于20世紀70年代末在美國興起，并為美國的經濟發展注入了新的活力。美國曾以立法的形式保障創業教育培訓的開展，先后頒布《青年就業與示范教育計劃法》(1974年)、《就業培訓合作法》(1983年)、《從學校到工作機會法》(1993年)等法律，在完善創業教育課程體系、建立創業教育指導制度的基礎之上，更以法律的形式保障了其運行和實施，這是值得國內學習和借鑒的。如果僅僅停留在位階較低的規章制度層面之上，則效力、效果、約束力、保障度都將難以發揮其應有的作用。
總之，目前大學生創業問題已成為社會、高校、學生及家長關注的話題。創業的過程何其艱險，大學生涉世未深，法律意識淡薄，更加深了創業的風險和難度。但法律風險并非不可避免，只要加強法律知識學習、增強防范意識、培養法律思維，高校在創業法律風險教育方面多下功夫、拓寬思路，政府可動員律師協會等機構給予大學生必要的扶植，無疑會有效防范和控制大學生創業中法律風險的發生，降低其危害，促進大學生創業可持續發展。
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